Коротко емоційно: держава каже «ми відкриваємо шлях до сек’юритизації і покритих облігацій», але одночасно підсилює персональну відповідальність керівників непідприємницьких товариств — і це може вдарити по добровольцях, малих операторах і юридичній визначеності.
Що саме хочуть змінити і навіщо: правка доповнює ст.85 Цивільного кодексу — вона прямо вказує, що в установчих документах непідприємницьких товариств мають бути прописані обов’язки їх посадових осіб. Далі — важливіше: вводиться норма, що особливості відповідальності таких посадових осіб за збитки і шкоду «встановлюються законом». Мета законодавця — синхронізувати ЦК зі спеціальним законом про сек’юритизацію та облігації з покриттям (виконання зобов’язань перед ЄС та МВФ). Практично: держава готує правову підоснову, щоб у майбутньому окремим законом деталізувати, коли і в якій мірі керівники непідприємницьких товариств відповідатимуть перед товариством і кредиторами (наприклад, у випадку сек’юритизації, де в ролі емітента або СПВ можуть виступати такі суб’єкти).
Що це реально означає на практиці: 1) посадовці непідприємницьких товариств отримають обов’язок формулювати свої повноваження й обмеження в статуті; 2) майбутній спеціальний закон зможе встановлювати суворіші підстави для притягнення до відповідальності (персональна солідарна відповідальність перед кредиторами, можливість стягнення збитків); 3) для тих, хто організовує сек’юритизацію або емітує облігації з покриттям через непідприємницькі структури, зросте операційна й судова невизначеність до моменту ухвалення всіх підзаконних актів; 4) держава і кредитори отримають інструменти для кращого захисту прав кредиторів, але й інструменти тиску на посадовців.
- Вигоди: узгодження з єврорамками і МВФ; створення правової основи для сек’юритизації й покритих облігацій — додаткове джерело фінансування для банків і великих емітентів; можливість чіткішого захисту кредиторів і підвищення довіри інвесторів.
- Ризики: підвищення персональної відповідальності може відлякати незалежних директорів і волонтерів; збільшення судових спорів і транзакційних витрат; ризик надмірно широких формулювань у спеціальному законі (наприклад, неясні критерії для стягнення збитків), що відкриває двері для тиску і політизації рішень; можливість зловживань регуляторами або кредиторами без чітких процедур і захисту добросовісних керівників.
- Втрати / прямі витрати: витрати на оновлення статутів і політик, D&O-страхування, юридичні висновки, судові витрати; можливе подорожчання фінансування для емітентів через підвищений ризик.
Для кого це боляче/корисно: громадяни — опосередковано (через вартість кредитів і фінпосу); МСП — менше прямо, хіба що використовують складні структури; великий бізнес і фінінститути — потенційні бенефіціари (нові інструменти фінансування), але й під тиском додаткової відповідальності; публічні непідприємницькі товариства (державні/муніципальні однопартіантні) — підвищена увага і регулювання.
Оцінка загалом: крок у бік розвитку ринку капіталу і імплементації євростандартів, але «подарунок» супроводжується серйозними ризиками невизначеності і високих транзакційних витрат. Якщо спеціальний закон чітко встановить межі відповідальності (стандарти поведінки: груба необережність/умисел, обмеження ліміту, можливість D&O-страхування, строк позовної давності, прозорі процедури) — загалом корисно. Якщо ж закон буде широким і розмитим — ефект зворотний: ринок буде стримуватися.
Що робити вже зараз (практичні поради): 1) юридично та організаційно підготувати статути непідприємницьких товаристів — чітко прописати обов’язки і повноваження посадових осіб; 2) провести аудит ризиків для структур, що можуть брати участь у сек’юритизації; 3) закупити або запропонувати D&O-страхування, обґрунтувати витрати в обліку; 4) попросити правову думку щодо можливих механізмів персональної відповідальності та вимог кредиторів; 5) для представників великого бізнесу — вести діалог з законодавцями щодо чітких критеріїв відповідальності, лімітів і процедур захисту добросовісних посадовців; 6) організаціям громадянського суспільства і волонтерам — оцінити готовність до нових ризиків або домовитися про захисні механізми.
Переглянути статут, піти до юриста, підготувати документи та страховку — краще зробити це завчасно.